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中英內幕交易民事損害賠償問題研究

來源: www.dcfrg.com.cn 作者:lgg 發布時間:2017-06-18 論文字數:38569字
論文編號: sb2017061121523016619 論文語言:中文 論文類型:碩士畢業論文
本文是法學論文,本文將立足英國《金融服務市場法》2000 對內幕交易的立法規制以及金融服務監管局對內幕交易的監管和執行民事損害賠償令方面的職能為中國證券立法以及證監會市場監督。
引 言
 
0.1 選題依據與研究價值
內幕交易作為證券市場主要打擊的證券欺詐行為之一,不僅給以公平、透明交易為基礎的證券市場帶來威脅,而且還給投資者的利益帶來威脅。因此,對內幕交易的打擊不僅是維護證券市場健康發展的必要途徑而且是維護廣大投資者利益的重要保障。本文將立足分析中國大陸地區以及英國蘇格蘭地區對內幕交易民事損害問題相關立法以及民事損害賠償令方面的規定,為中國大陸地區在內幕交易民事損害賠償問題的立法完善提供新思路。中國 2005 年《證券法》第 76 條的規定打破了證券法對內幕交易民事損害賠償零規定的歷史,因內幕交易而遭受損害的投資者有了要求損害賠償的法律依據。然而,2005 年《證券法》并沒有對內幕交易民事損害賠償相關問題進行進一步的解釋與說明。這就造成了內幕交易民事損害賠償案件因缺乏具體的法律保障而難以切實維護受損投資者的利益。中國證券法在內幕交易民事損害賠償問題方面的立法亟待完善。與中國相比,英國在證券立法方面起步較早,規制內幕交易的立法與司法較為完善。英國專門在《金融市場服務法》2000 第 8 部分將內幕交易納入市場濫用的民事違法行為領域進行規制,并且賦予了金融服務監管局對內幕交易民事違法行為進行懲罰的權力。根據《金融市場服務法》2000 的規定,金融服務監管局制定了《市場行為準則》為認定內幕交易提供更詳細的指導。同時,內幕交易而遭受損失的投資者可以依據《金融市場服務法》第 150 條的規定提出損害賠償請求。在法律實施方面,金融服務監管局有權向內幕交易人發出民事損害賠償令或者申請法院向內幕交易人發出民事損害賠償令。民事損害賠償令旨在為遭受損害的投資者提供救濟。金融服務監管局會將依據民事損害賠償令收到的賠償額分配給遭受損害的投資者。綜上所述,在民事損害賠償方面,中國 2005 年《證券法》無論是在立法方面還是具體實施規則方面都存在亟待完善的空間。英國《金融市場服務法》2000第8部分對內幕交易的規制能夠為中國內幕交易民事賠償提供立法方面的借鑒。同時,英國金融服務監管局在維護受損投資者利益方面發揮的職能作用能夠為中國內幕交易民事損害賠償司法程序的完善提供寶貴經驗。因此,本文將立足英國《金融服務市場法》2000 對內幕交易的立法規制以及金融服務監管局對內幕交易的監管和執行民事損害賠償令方面的職能為中國證券立法以及證監會市場監督在相關方面的完善提出建議。
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0.2 論文創新點與研究方法
本文的創新點主要集中于以下幾個方面:第一:在立法方面不僅分析英國《金融市場服務法》2000 對內幕交易的規制。而且還將分析英國金融服務監管局根據授權所制定的有關規制內幕交易的準則:《市場行為準則》等一系列與規制內幕交易相關的法律,從而為中國 2005年《證券法》在完善內幕交易相關概念界定以及民事損害賠償問題上提供借鑒。第二:在內幕交易民事損害賠償適用規則方面,填補 2005 年《證券法》就內幕交易民事損害賠償規則的立法空白。通過分析英國民事損害賠償令制度為中國引進內幕交易民事損害賠償令制度提供新設想。例如:明確賠償令適用的標準、民事賠償額的確定以及證監會在賠償令制度中的作用等。第三:在監管機構方面,加強證監會的獨立性并且賦予證監會更大的監管權限。在證監會現有的權限的基礎上為處理內幕交易民事損害賠償問題專門設立專業的團隊對市場監測、大眾揭發內幕交易進行處理并且賦予其對內幕交易民事賠償的執行情況進行監督以及采取措施的職權。
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第 1 章 中英內幕交易立法概況分析
 
本章將介紹中英規制內幕交易的主要立法演進過程以及關于內幕交易民事損害賠償立法的相關規定。具體內容設置分別為:中英規制內幕交易的立法演進分析;英國《金融市場服務法》2000 規制內幕交易的主要條款分析;中國 2005年《證券法》對內幕交易民事損害賠償的主要條款分析以及中國 2005 年《證券法》關于內幕交易民事損害賠償的立法完善。通過本章的闡述將為下文提供立法背景上的鋪墊。
 
1.1 中英規制內幕交易的立法演進分析
英國將對內幕交易的立法規制視為促進證券有效定價和資本市場完整性的必要措施。1內幕交易并非一種沒有受害者的違法犯罪,它危害證券市場公平交易的同時也體現出企業治理的弊病。2自 1980 年《公司法》(Companies Acts)起,英國開始通過立法對內幕交易進行打擊,第 68 到 74 條將內幕交易規定為刑事違法行為。31985 年頒布的《內幕交易法案》(Company Securities (InsiderDealing) Act 1985 )是專門為加強對內幕交易規制而制定的法案,其第 8 章詳細規定了禁止內幕交易的情形。1986 年為加強了政府對證券市場的監管職能,英國國會又頒布了《金融服務法》(Financial Service Act)對證券市場進行規制,內幕交易被規定在第 14 章第 7 節。4該法第 61 節賦予特別調查部門(Special Investigation Branch)以及貿易與工業部(Department of Trade andIndustry)向法院申請賠償令的權利。同時第 62 節賦予因內幕交易遭受損失者提起民事損害賠償請求的權利。雖然上述賠償令的規定并非特別針對內幕交易而制定,但它給內幕交易受損者提供了一種潛在的獲得民事損害賠償救濟途徑。51993 年英國政府為實施 1990《歐洲共同市場內幕交易指令》(EuropeanCommunity Insider Dealing Directive) 在《刑事法案》第 5 部分擴大了對內幕人以及證券的界定范圍。6第一內幕人與次等內幕人的概念以及內幕交易的證券具體類型在刑事法案中被明確的界定。
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1.2 中英內幕交易民事損害賠償法律依據分析
2001 年 12 月 1 日《金融市場服務法》2000 作為刑事法案的補充在其第 8部分將內幕交易納入市場濫用領域進行規制。17《金融市場服務法》2000 在規制內幕交易立法方面的獨特之處有以下幾點:第一,將內幕交易列為市場濫用行為之一。《金融市場服務法》2000 第 8部分第 118 條至 187 條創設了對市場濫用行為進行民事懲罰的規定18。市場濫用的行為的類型有:內幕交易(insider dealing);不正當泄露內幕信息(improperdisclose of insider information);濫用信息(misuse of information);操縱交易( Manipulating transactions );傳播信息制造錯誤或誤導性印象( Disseminating information likely to give a false or misleadingimpression)以及市場扭曲(Market distortion)。19《金融市場服務法》2000 規定:市場濫用行為需要發生在倫敦證券交易所或者其他規定的市場,并且該行為與“符合條件的投資”(qualifyinginvestment)相關。在滿足前述條件下,如果市場行為符合了上述《金融市場服務法》2000 第 118(1)中規定的七種行為之一即被認定為市場濫用行為。20《金融市場服務法》2000 第 119 條(1)規定金融服務監管局要通過制定并且發布準則來對何種行為構成市場濫用確定指導方針。21金融服務監管局依據此條規定制定了《市場行為準則》22來對市場濫用行為進行詳細的規定。《市場行為準則》只能對《金融市場服務法》進行解釋,不可以改變其中的法律條文。23通過制定詳細的市場濫用領域指導方針,《市場行為準則》被譽為規制市場濫用領域的基石。24《市場行為準則》的第 1 章,第 3 節介紹了達到市場濫用程度的內幕交易行為的認定標準。它具體規定了判斷內幕交易是否達到市場濫用標準時應該考慮的因素。這些因素包括:如何判斷交易是否是基于內幕信息而進行;金融服務監管局認為的不構成市場濫用的交易行為的種類;基于內幕信息進行交易的典型案例列舉。25因此,《市場行為準則》是為了輔助實施《金融市場服務法》2000 的而制定的更詳細的界定市場濫用行為的準則。
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第 3 章 中英內幕交易民事損害相關問題研究...........23
3.1 中英內幕交易行為類型研究...........24
3.1.1 英國《金融市場服務法》2000 內幕交易行為類型研究............24
3.1.2 中國 2005 年《證券法》內幕交易行為類型研究.....27
3.2 英國民事損害賠償令研究...... 28
3.2.1 民事損害賠償令功能研究....... 28
3.2.2 民事損害賠償令適用規則研究........ 30
3.2.3 民事損害賠償數額研究:以 Goenka 市場濫用案為例.....32
3.3 中國內幕交易民事損害賠償現狀及其完善.....33
3.3.1 中國內幕交易民事損害賠償現狀評析:以陳建良內幕交易案為例........... 33
3.3.2 中國適用內幕交易民事損害賠償令內容研究........... 34
3.3.3 中國適用內幕交易民事損害賠償令規則研究........... 35
第 4 章 證券監督管理機構規制內幕交易職能研究............38
4.2 英國金融服務監管局規制內幕交易職權研究..........42
4.3 中國證監會的職能研究及其完善............ 46
 
第 4 章 證券監督管理機構規制內幕交易職能研究
 
本章將主要闡述:證券監督管理機構在內幕交易民事損害賠償中的作用。下文將對英國金融服務監管局在監管內幕交易方面的職能、對監管市場濫用行為,特別是內幕交易行為的調查取證權、信息搜集權進行詳細的闡述與分析。同時,本文將對中國證監會規制內幕交易時的監管、調查等職責進行分析,為完善證監會在規制內幕交易,避免投資者遭到損害方面提出進一步完善的建議。
 
4.1. 英國金融服務監管局內幕交易監管職能研究
英國《金融市場服務法》2000 第 6 章賦予金融服務監管局對金融市場進行監管的職能。金融服務監管局是由具備專門行業知識的專家組成的獨立機構,擁有強有力的監管職權。目前金融服務監管局被認為是內幕交易案件的首席調查員和起訴人。105金融服務監管局在規制金融市場方面的法定目標有:減少金融犯罪、維護金融系統內市場信心、保護消費者以及提高公眾意識。106為了保證金融市場公平有效的運行,金融服務監管局有權通過制定《市場行為準則》對市場參與者進行監管,例如:公司需要向金融服務監管局提供可疑交易報告,這是金融服務監管局對市場濫用進行監控的最關鍵措施。同時,金融服務監管局也鼓勵公司自行上報自己員工發現的市場濫用行為以及其他市場參與者的不良行為。107金融服務監管局不僅充分發揮自身職能作用對市場行為進行規制,而且鼓勵整個證券行業對包括內幕交易在內的市場濫用行為進行監督與揭發。金融服務監管局通過制定規則,充分利用自身的監管職權,并且調動公司以及廣大市場參與者的力量對市場濫用行為進行規制。受金融服務監管局規制的公司通過向金融服務監管局進行報告的方式對潛在的市場濫用行為進行監督。廣大市場參與者則通過檢舉揭發的方式配合金融服務監管局對市場進行監管。本文將在以下小節中具體闡述金融服務監管局如何與受其規制的公司以及廣大市場參與者進行配合,充分調動各方力量規制證券市場。除了具備制定上述市場運行規則的權限外,《金融市場服務法》2000 第 8章還賦予了金融服務監管局對市場濫用行為進行民事懲罰的職權。金融服務監管局因此集監管、懲罰權于一體,在規制證券市場活動中發揮著不可替代的作用。通過上述章節可知,金融服務監管局在行使民事懲罰職權的同時還會很據執法的效率需求與法院進行合作,共同保障民事損害賠償令的實施。總之,金融服務監管局依托強有力的法定職權,充分利用自身權限以及與法院等機關的配合在規制市場濫用行為,保障證券市場公平有效運作方面積累了豐富的監管經驗。
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結論
 
嚴格的信息保密制度對于防止內幕交易具有十分重要的意義。證監會要求證券服務相關的機構以及其內幕從業人員對內幕信息進行嚴格的保密。對于內幕交易人員名單,證監會將會對內幕信息的知情人進行登記并且制定內幕信息知情人名單以便于對內幕交易進行調查與監督。根據 2012 年 12 月 17 日實施的《關于加強與上市公司重大資產重組相關股票異常交易監管的暫行規定》,當上市公司進入重大資產重組程序時,滬深交易所將立即啟動股票異常交易核查程序,如果出現股票波動異常的情形,證券交易所應該及時將情況上報給證監會。139除了證監會自身對內幕交易進行監管外,2014 年 6 月 27 日,證監會發布了《證券期貨違法違規行為舉報工作暫行規定》為進一步擴大案件線索來源,鼓勵社會大眾積極參與打擊證券違法行為提供新途徑。證監會專門設立了證券期貨違法違規行為舉報中心處理社會大眾對證券期貨市場違法行為的舉報140綜上所述,證監會對內幕交易具有監督以及行政處罰的職權。為加強對內幕交易的規制,證監會積極采取措施對內幕交易行為進行預防。嚴格的信息保密制度有利于從源頭上遏制內幕信息的擴散;內幕交易名單的確定也將有利于及時確定內幕人的范圍,預防內幕交易的發生;股票異常交易核查程序的運作能夠通過計算機數據分析對內幕交易行為進行監控。證監會為擴大案件線索來源鼓勵社會大眾對證券期貨違法行為的舉報在一定程度上能夠擴大信息源,但將社會舉報轉換為有價信息,還需依靠良好的規則或較完善的制度保證其實施。
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參考文獻(略)

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